物權(quán)法定原則（起源于羅馬法的原則）

簡介

物權(quán)法定主義最早起源于羅馬法。在羅馬法中，承認(rèn)所有權(quán)（dominium。proprietas）、地上權(quán)（superficies）、永佃權(quán)（emphuteusis）、役權(quán)（servitus）、質(zhì)權(quán)（包括占有——pignus亦即非占有的抵押權(quán)——hypotheca）等具有物權(quán)屬性。

近代大陸法系各國繼受羅馬法，無不在民法中采用物權(quán)法定主義，如日本、奧地利（第308條）、荷蘭（第584條）、韓國（第185條）及中國臺灣地區(qū)民法典都以立法形式予以明定。《日本民法典》第175條規(guī)定：“物權(quán)，除本法及其他法律所定者外，不得創(chuàng)設(shè)?！敝袊_灣地區(qū)民法典第757條也規(guī)定：“物權(quán)除本法或其他法律有規(guī)定外，不得創(chuàng)設(shè)?！狈ā⑷?、德等國民法雖無明文，但解釋上莫不肯定此項主義。物權(quán)法定主義盡管已為近代各國物權(quán)立法所普遍采納，但對其解釋卻不盡相同。法國學(xué)者所解釋的物權(quán)法定，僅指物權(quán)類型（種類）和內(nèi)容的限制；而德國學(xué)者所解釋的物權(quán)法定，則不僅包括物權(quán)類型和內(nèi)容的限制，而且還包括物權(quán)設(shè)立和移轉(zhuǎn)形式的限制；至于日本和中國臺灣地區(qū)學(xué)者對其立法上明文規(guī)定的對法定物權(quán)外的物權(quán)的“創(chuàng)設(shè)”的禁止規(guī)定中之“創(chuàng)設(shè)”的理解，則均認(rèn)為是對物權(quán)種類和內(nèi)容之任意創(chuàng)設(shè)的限制。

內(nèi)容

物權(quán)法定原則的具體內(nèi)容如下：

1、物權(quán)的種類法定，當(dāng)事人不得隨意創(chuàng)設(shè)，學(xué)說稱為“類型強制”（Typenzwang）。

物權(quán)法定原則

2、物權(quán)的內(nèi)容法定，禁止當(dāng)事人創(chuàng)設(shè)與物權(quán)法定內(nèi)容相悖的物權(quán)，學(xué)說稱為“類型固定”（Typenfixierung）。

當(dāng)事人不得逾越法律規(guī)定的物權(quán)內(nèi)容的界限，改變法律明文規(guī)定的物權(quán)內(nèi)容，如約定永久性地限制所有人對其所有物的處分權(quán)，亦即取消所有權(quán)中的處分權(quán)能。由于所有權(quán)是所有人對其所有物于法令限制范圍內(nèi)的占有、使用、收益和處分的權(quán)利，除法律規(guī)定的限制外，無論設(shè)定用益物權(quán)還是擔(dān)保物權(quán)，都不能對物權(quán)人處分權(quán)設(shè)定永久的期限限制，否則將使所有權(quán)有名無實。

3、物權(quán)的效力法定，當(dāng)事人不得協(xié)議變更。

物權(quán)的效力是指法律賦予物權(quán)的強制性作用力，是合法行為發(fā)生物權(quán)法上效果的保障力。物權(quán)為絕對權(quán)、對世權(quán)，具有對抗一般人的效力，關(guān)涉國家、社會和第三人的利益，影響物權(quán)的流轉(zhuǎn)和交易安全。因此物權(quán)具有的排他、優(yōu)先及追及效力，都應(yīng)當(dāng)由法律明確規(guī)定，不容當(dāng)事人通過協(xié)議隨意改變。例如，根據(jù)中國《擔(dān)保法》的規(guī)定，抵押權(quán)人有權(quán)就抵押物優(yōu)先受償，如果當(dāng)事人通過協(xié)議設(shè)定不具有優(yōu)先受償性的抵押權(quán)，這種約定應(yīng)歸于無效。

4、物權(quán)的公示方式法定，當(dāng)事人不得隨意確定。

關(guān)于物權(quán)變動的公示方法，世界各國的通例為：動產(chǎn)公示以交付（占有）為原則，以登記為例外；不動產(chǎn)均以登記為公示方法。法律對物權(quán)變動時的公示方式均有明確規(guī)定，非以法定方式予以公示，物權(quán)的變動或者無效，或者不得對抗第三人，當(dāng)事人不得協(xié)商不經(jīng)公示的所有權(quán)轉(zhuǎn)移。例如，當(dāng)事人在房屋買賣合同中，約定房屋不通過登記而發(fā)生所有權(quán)的轉(zhuǎn)移，這一約定，因為違反了不動產(chǎn)物權(quán)變動的公示要件而無效。如果該房屋在未交付前又出賣給第三人，并且第三人已經(jīng)辦理產(chǎn)權(quán)登記手續(xù)，則第三人取得房屋所有權(quán)。

物權(quán)種類

物權(quán)法中所規(guī)定的物權(quán)種類三大類：所有權(quán)、用益物權(quán)和擔(dān)保物權(quán)。

所有權(quán)是構(gòu)成物權(quán)的基礎(chǔ)，所有權(quán)制度是物權(quán)法的靈魂。擔(dān)保物權(quán)和用益物權(quán)是從所有權(quán)派生出來的。

所有權(quán)是指權(quán)利人對自己的不動產(chǎn)和動產(chǎn)，依照法律的規(guī)定享有占有、使用、收益和處分的權(quán)利。處分權(quán)是所有權(quán)區(qū)別于其它權(quán)利的重要特征。所有權(quán)包括國家所有權(quán)、集體所有權(quán)、私人所有權(quán)。并派生出建筑物區(qū)分所有權(quán)。

用益物權(quán)，所有權(quán)是自物權(quán)，用益物權(quán)就是他物權(quán)（限制物權(quán)），是權(quán)利人對他人所有的不動產(chǎn)或者動產(chǎn)，依法享有占有、使用和收益的權(quán)利。物權(quán)法所規(guī)定的用益物權(quán)種類有土地承包經(jīng)營權(quán)、建設(shè)用地使用權(quán)、宅基地使用權(quán)和地役權(quán)。

擔(dān)保物權(quán)，是指擔(dān)保物權(quán)人在債務(wù)人不履行到期債務(wù)或者發(fā)生當(dāng)事人約定的實現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)的情形，依法享有就擔(dān)保財產(chǎn)優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利。設(shè)立擔(dān)保物權(quán)的目的就是為了擔(dān)保債權(quán)人的債權(quán)的實現(xiàn)。擔(dān)保分可分為物的擔(dān)保和財產(chǎn)權(quán)利擔(dān)保兩種方式。分為抵押權(quán)、質(zhì)權(quán)和留置權(quán)，也即擔(dān)保物權(quán)的分類

立法理由

1、物權(quán)具有絕對性，任意創(chuàng)設(shè)物權(quán)將會妨礙不特定第三人的自由

2、整理物權(quán)類型，適應(yīng)社會發(fā)展的需要

3、促進物盡其用

4、物權(quán)法定原則可保障完全的合同自由

5、物權(quán)法定有利于物權(quán)的公示，確保交易的安全與便捷

修正

對于這一解決辦法，學(xué)者之間存在爭議，主要有以下學(xué)說：

1、物權(quán)法定無視說

2、習(xí)慣法包含說

3、習(xí)慣法物權(quán)有限承認(rèn)說

4、物權(quán)法定緩和說

存在意義

物權(quán)法定原則

（一）整理舊物權(quán)，適應(yīng)社會需要的歷史產(chǎn)物

物權(quán)法定原則源于羅馬法，但正式確立于近代資本主義民法。近代資產(chǎn)階級政權(quán)是在封建專制王權(quán)的廢墟上締造的，資產(chǎn)階級在制定民法并建立物權(quán)制度時，面臨著如何清理封建時代的舊物權(quán)及防止封建制物權(quán)復(fù)活的問題。封建時代的物權(quán)尤其是其土地所有權(quán)具有強烈的人身依附屬性，是封建剝削制度的根源，社會生產(chǎn)力發(fā)展的桎梏，如果不對其予以清除，物權(quán)不能作為真正的產(chǎn)權(quán)存在，資本主義市場所要求的自由的所有權(quán)制度就不能建立，資本主義生產(chǎn)方式也從根本上難以存在和發(fā)展。如法國大革命的首要任務(wù)是使所有權(quán)財產(chǎn)化、私人化、神圣化，資產(chǎn)階級革命勝利后，作為革命成果之一，便是在法律上明確規(guī)定了私人所有權(quán)神圣原則，《法國民法典》第544條對所有權(quán)下了著名的定義：“所有權(quán)是對于物所享有的絕對物限制的用益、處分的權(quán)利?！边@一規(guī)定的政治目的便在于鞏固所沒收的外逃貴族和教會財產(chǎn)的獲得者通過大革命而已經(jīng)取得的權(quán)利，為物權(quán)法定原則奠定了基礎(chǔ)。

較之法國民法，德、日等國民法更為鮮明地確定了物權(quán)法定原則。德國繼受羅馬法，對物權(quán)種類加以限制，與農(nóng)地改革有關(guān)。日本民法明確規(guī)定物權(quán)法定，是“為了有關(guān)土地權(quán)利的單純化，廢除土地上存在的舊時代復(fù)雜的封建制度式的權(quán)利，除單純明了、自由的所有權(quán)外，僅僅承認(rèn)限制物權(quán)，則最合乎近代法的理想”。中國臺灣地區(qū)民法典明定物權(quán)法定原則，也是為了整理舊物權(quán)，防止封建物權(quán)的復(fù)辟?！胺饨〞r代之物權(quán)制度系與身份制度相結(jié)合，……不僅在同一土地上，因各自身份特權(quán)之不同需求，成立重疊之所有權(quán)，如前述之上下級分割所有權(quán)，致有礙物權(quán)絕對性之確保。且挾身分特權(quán)之威脅，使物權(quán)變成為對人之支配，此尤為近代人權(quán)思想所不容，故舊物權(quán)制度自須加以整理，使物權(quán)脫離身分之支配，成為純?nèi)恢敭a(chǎn)權(quán)，即所謂自由之所有權(quán)。舊物權(quán)整理既畢，乃以法律規(guī)定，并禁止任意創(chuàng)設(shè)，以防止封建時代之物權(quán)制度死灰復(fù)燃。”

（二）物權(quán)絕對性、直接支配性的邏輯必然

物權(quán)與債權(quán)，為近代民法兩項并駕齊驅(qū)的財產(chǎn)權(quán)，根據(jù)其內(nèi)在性質(zhì)不同，物權(quán)采法定主義，債權(quán)采契約自由原則。物權(quán)與債權(quán)的區(qū)別在于其具有直接支配性與保護的絕對性，物權(quán)因系權(quán)利人直接支配標(biāo)的物的權(quán)利，具有不可侵性，可以排除其他任何人對其行使權(quán)利的干涉。任何人侵害物權(quán)時，物權(quán)人得行使物上請求權(quán)，以排除他人的侵害并恢復(fù)物權(quán)應(yīng)有的圓滿支配狀態(tài)，故物權(quán)的保護具有絕對性，乃對世權(quán)、絕對權(quán)，具有極強的效力，得對抗一般之人，如許其以契約或習(xí)慣創(chuàng)設(shè)，則有害于公益。例如，當(dāng)事人隨意創(chuàng)設(shè)一種法律沒有規(guī)定的擔(dān)保物權(quán)，如果一方對提供擔(dān)保的財產(chǎn)直接行使優(yōu)先受償權(quán)，則會嚴(yán)重損害其他人的利益。債權(quán)則不同，債權(quán)屬于請求權(quán)，具有相對性，只在締約當(dāng)事人之間具有約束力。根據(jù)契約自由原則，當(dāng)事人簽定的合同只要其內(nèi)容不違背法律、法規(guī)和社會公共利益，法律就承認(rèn)其有效。因此，對于合同當(dāng)事人來說，法律沒有必要干涉其私事，從而債權(quán)無須實行法定主義，而任當(dāng)事人自由創(chuàng)設(shè)。

（三）便于物權(quán)公示，降低交易成本，確保交易安全的客觀需要

物權(quán)的作用在于確定財產(chǎn)的歸屬、支配和利用，因物權(quán)的效力所使然，物權(quán)的存在及變動不應(yīng)僅僅存在于當(dāng)事人的觀念中，物權(quán)的歸屬及內(nèi)容，即物權(quán)的現(xiàn)狀如何，應(yīng)有能從外部加以認(rèn)識的表征，使物權(quán)關(guān)系據(jù)此得以透明。特別是在交易繁盛、物權(quán)變動頻繁的現(xiàn)今社會，要使交易便捷，就必須使其種類和內(nèi)容為一切人所知曉，因此物權(quán)具有公示的必要。從立法技術(shù)言，物權(quán)只有法定才便于公示，因此可以說物權(quán)法定主義的產(chǎn)生，為物權(quán)變動的公示提供了技術(shù)上的可能。誠如鄭玉波先生所言：“此為物權(quán)公示原則的需要。倘物權(quán)種類許當(dāng)事人任意創(chuàng)設(shè)，則僅依占有而為表象，既不可能，而依登記以為公示，于技術(shù)上又困難殊多，故法律為整齊劃一，以便于公示計，不能不將物權(quán)的種類予以明定，而僅承認(rèn)當(dāng)事人在法定的物權(quán)內(nèi)，有選用的自由，并無創(chuàng)設(shè)的自由”。物權(quán)的種類和內(nèi)容既已法定而且已予以公示，交易當(dāng)事人對其通過交易欲設(shè)定或取得的物權(quán)則無須反復(fù)調(diào)查即知其內(nèi)容，這樣，有助于建立交易信用，減少財產(chǎn)關(guān)系中的信息成本，使交易在一個完全開放的物權(quán)體制下高效率地進行。同時，由于物權(quán)內(nèi)容明確，就易于確定權(quán)利移轉(zhuǎn)中的風(fēng)險值，降低交易的締約成本，從而最終確保交易便捷與安全。

（四）維系一國經(jīng)濟、政治制度的當(dāng)然選擇

“物權(quán)制度有關(guān)一國的經(jīng)濟，勢不能不采取一貫的政策，以為社會的準(zhǔn)繩，此物權(quán)的種類所必須法定也。”[物權(quán)具有“固有法性”，因國家、民族、歷史傳統(tǒng)及國民性等不同而有所不同。物權(quán)法以對財產(chǎn)的支配為中心，以對財產(chǎn)的占有為起點，表達的是社會財富的一種分配方式。不同的國家，相同國家的不同歷史發(fā)展階段，不同的政治制度和社會價值觀念等等，都決定了以所有權(quán)為中心的物權(quán)制度的不同。

從經(jīng)濟的角度看，物權(quán)特別是所有權(quán)制度是一定社會所有制關(guān)系在法律上的反映，與其他法律制度相比，物權(quán)制度最直接地反映了社會基本經(jīng)濟制度，是一定社會之基本經(jīng)濟制度在法律上的表達和描述。西方資本主義市場經(jīng)濟國家，建立在生產(chǎn)資料資本主義私有制的經(jīng)濟基礎(chǔ)之上，在經(jīng)濟上實行以私人所有權(quán)為基礎(chǔ)的經(jīng)濟上的自由主義，允許人們最大限度地追求財產(chǎn)利益，因此，在物權(quán)制度的設(shè)計上，即以土地等生產(chǎn)資料的私的所有為中心。而在資本主義國家，由于競爭的加劇，壟斷的盛行，資本越來越集聚在少數(shù)經(jīng)濟上擁有實力的大壟斷資產(chǎn)階級手中，廣大的工人階級和其他勞動群眾少有甚至沒有生產(chǎn)資料，只有靠出賣勞動力維持生計。因而建立在生產(chǎn)資料的資本主義私有制經(jīng)濟基礎(chǔ)之上的國家，必然是大壟斷財團把持的資產(chǎn)階級政權(quán)。建立在生產(chǎn)資料公有制經(jīng)濟基礎(chǔ)之上的社會主義國家，土地等重要的生產(chǎn)資料實行國有或勞動群眾集體所有，在經(jīng)濟上建立起與西方資本主義國家完全不同的所有權(quán)制度，采與西方不同的經(jīng)濟模式。這就決定了社會主義國家在政治制度上，必然采取與西方資本主義國家不同的模式。由此可見，不同的所有權(quán)的選擇，體現(xiàn)的正是不同的經(jīng)濟和政治制度的選擇。而“物權(quán)法定原則，則是保證一國之基本經(jīng)濟制度所導(dǎo)致的物權(quán)制度設(shè)計方案不可由私人意志加以改變的必須。”

影響

法律產(chǎn)生于社會物質(zhì)生活的需要，必須追隨社會變遷而與時俱進，才能永葆其發(fā)展的生命力。立法是各個具體時代的產(chǎn)物，隨著社會經(jīng)濟生活日新月異的發(fā)展，新情況、新問題層出不窮，而法律則表現(xiàn)出一定程度上的滯后性，不能適應(yīng)社會生活的新需要，使物權(quán)法定主義不可避免地帶有一定的局限性。這種局限性源于人的認(rèn)識能力的有限性與客觀物質(zhì)世界變化發(fā)展的無限性之間的矛盾沖突。人的生命是有限的，“吾生也有涯，而知也無涯”，立法作為一項探求真理的認(rèn)識活動，必然要受立法者認(rèn)識能力的限制。每一個以至每一代人，由于受到客觀事物及其本質(zhì)暴露的程度、社會歷史（生產(chǎn)狀況、科學(xué)技術(shù)狀況）的實踐水平、主觀的條件（個人的經(jīng)歷、受教育程度、立場觀點和思維方法）以及生命的有限性等各方面條件的制約，其思維是非至上的。因此，指望立法者于立法之初即為未來社會預(yù)定一個一勞永逸的物權(quán)制度體系，無異于虛無縹緲的海市蜃樓，殆不可能。

此外，物權(quán)法本質(zhì)上為具有強烈民族色彩的“固有法”、“土著法”，往往帶有立法者民族傳統(tǒng)的氣息，雖大都適宜于當(dāng)時的社會需要，但隨著社會情勢的變易，他們又往往發(fā)生與社會的需要脫節(jié)、齟齬的現(xiàn)象，并為社會所不容，如中國臺灣地區(qū)民法典上的永佃權(quán)制度，曾對調(diào)和土地的“所有”與“利用”發(fā)揮重要機能，但由于其在現(xiàn)代社會已不具資源使用的效率，已隨社會的變遷而式微消逝，便是明證。如何克服物權(quán)法定主義之局限，如何協(xié)調(diào)“于社會生活之長久醞釀，習(xí)慣之反復(fù)踐行”所生的新物權(quán)與物權(quán)法定主義之沖突乃成為一重要課題。